2012-07-05 敖 斌

评修改后的《刑事诉讼法》第四十二条

□  敖   斌

2012314日修改通过的《中华人民共和国刑事诉讼法》将三十八条修改为四十二条:辩护人或者其他任何人,不得帮助犯罪嫌疑人、被告人隐匿、毁灭、伪造证据或者串供,不得威胁、引诱证人作伪证以及进行其他干扰司法机关诉讼活动的行为。”“违反前款规定的,应当依法追究法律责任,辩护人涉嫌犯罪的,应当由办理辩护人所承办案件的侦查机关以外的侦查机关办理。辩护人是律师的,应当及时通知其所在的律师事务所或者所属的律师协会。

条款一中引诱一词,在修改后的《刑事诉讼法》中仍予保留。笔者以为,由于该词内延复杂,外延模糊,因此,它像一个巨大的口袋,随时有可能将为某些司法机关所厌恶的刑辩律师罪入其中。对于引诱的理解,按照《辞海》(1999年版)的解释:引导劝诱。《宋书·庐陵王义真传》:引诱惰性,导达聪明。今多用作诱惑别人做坏事。按照《现代汉语词典》(第五版)的解释:1)诱导,今多指引人做坏事;(2)诱惑。

可以看出,即使专业权威的汉语语言类工具书,都无法将引诱一词解释得很透彻。引诱概念的不清晰,原因在于引诱一词本身具有相当的概括性和抽象性,必须结合具体环境进行理解,方能判断行为人的行为是否具有引诱的含义。著名刑法理论学家、北京大学陈兴良教授结合律师张耀希涉嫌辩护人妨害作证罪被捕一案,对于引诱的含义曾作出过详细的分析和研究:我认为辩护人妨害作证罪的引诱,不能理解为诱导性询问,也不能按照诱供之引诱来理解,而必须是以诱使证人违背事实改变证言或者作伪证为目的,采取金钱、物质或者其他利益的方式,诱使证人违背事实改变证言或者作伪证的行为。” 又说:引诱本身确实是一个模糊的概念,容易变成一张普洛透斯的脸,任人涂抹。

从刑法层面理解,引诱就是证人本没有作伪证的意图,在引诱人的利益诱惑下,实施了违背事实作伪证的行为。构成引诱的基本要件应是:1.引诱人在主观上具有故意。即引诱人明知自己的行为会导致证人违背事实作伪证,仍希望或放任这种结果的发生。2.引诱人在客观上实施了引诱行为。比如,引诱人明确告诉证人,如果改变事实作证,可以获得某种利益。这种利益既可以是物质的如金钱和财物,也可以是非物质的如美色和荣誉。如果引诱人仅仅是使个眼神、踢下脚,摸下头发、变个声调就不能认为是引诱。3.引诱行为与证人作伪证的行为之间具有法律上的因果关系。如果引诱人实施了引诱行为,但证人并未按引诱人引导的内容去作伪证,而是自行设计了一套方案去改变事实作伪证,此时引诱行为与证人作伪证的行为之间就不存在法律上的因果关系,引诱人不应对自己的引诱行为承揽法律责任。4.引诱行为应造成后果,且后果必须情节严重。涉嫌刑诉法第四十二条所指的犯罪只是一般的刑事犯罪,对于违反该条款规定的行为,应该设定一个违法与犯罪的梯度和界线。没有后果或后果不严重的,只能作一般的违法行为处理,只有造成严重后果的,才能作犯罪处理。不能将所有违反该条款的行为都纳入犯罪的调整范畴。若不分后果轻重,一切均动以刑法规制,违背了法律多层面治理社会的机制,也违反了刑法是社会最后一道防线的立法理念。引诱一词作为一个法律用语在刑法中使用,必须是概念清晰,没有歧义。否则,立法源头的疏漏必产生司法运行上的非良性循环。

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